Можно ли иностранной компании осуществлять деятельность на территории РФ без аккредитации (открытия) филиала/представительства?

Согласно общему правилу (п. 3 ст. 4 Закона № 160-ФЗ об иностранных инвестициях в РФ) иностранное юридическое лицо, цель создания и (или) деятельность которого имеют коммерческий характер и которое несет имущественную ответственность по принятым им в связи с осуществлением указанной деятельности на территории РФ обязательствам, имеет право осуществлять деятельность на территории Российской Федерации через филиал, представительство со дня их аккредитации. В данной норме нет прямого запрета на ведение иностранной компанией предпринимательской деятельности в иных формах, помимо филиала. Так, в Положении «Об особенностях учета в налоговых органах иностранных организаций» содержится указание не только на филиалы/представительства, но и на другие обособленные подразделения иностранной компании, не предполагающие открытие филиала/представительства.  Аналогичная форма присутствия в виде «обособленного подразделения» предусмотрена Приказом №293н об утверждении особенностей учета в налоговых органах иностранных организаций.

На практике некоторые иностранные компании пользуются данной нормой - открывают на территории РФ обособленные подразделения и не проходят процедуру аккредитации филиала/представительства. Насколько такие действия обоснованы и целесообразны?

С одной стороны, открытие обособленного подразделения по сравнению с процедурой аккредитации филиала/представительства, конечно, достаточно простая и менее затратная процедура. Не нужно оплачивать госпошлину, соблюдать строгие требования к порядку оформлению документов при аккредитации.

С другой стороны, что дает открытие обособленного подразделения и какие у него полномочия?

Здесь вопрос остается открытым, поскольку он не урегулирован полным образом, законом не прописан четко функционал и порядок работы обособленного подразделения. Если исходить из вышеуказанной нормы Закона об иностранных инвестициях, то осуществление предпринимательской деятельности на территории РФ допустимо для иностранной компании только с момента аккредитации (открытия) филиала.

Кроме того, обособленные подразделения не вправе привлекать иностранных сотрудников, поскольку такое предоставлено при наличии аккредитации, т.е. иностранная компания должна пройти процедуру открытия (аккредитации) филиала/представительства.

В силу отсутствия четкого правового статуса обособленного подразделения иностранной компании могут возникают также в сложности работе контрагентами. Основной риск заключается в претензии со стороны налогового органа – если налоговый орган посчитает, что характер деятельности обособленного подразделения носит постоянный характер (при этом таких четких критериев не установлено), то налоговый орган может предъявить требование о прохождении процедуры аккредитации филиала и в качестве меры воздействия заблокировать расчетные счета обособленного подразделения в банках РФ.  На практике мы сталкивались с подобными требованиями налоговых органов.

Таким образом, иностранная организация вправе вести в РФ деятельность не через филиал, а через обособленное подразделение (оно в любом случае должно быть поставлено на налоговый учет), но данная деятельность носит очень ограниченный характер.

Если мы говорим о ведении регулярной предпринимательской деятельности, то такое подразделение следует признавать филиалом и во избежание неблагоприятных последствий следует проходить процедуру аккредитации (открытия филиала на территории РФ).